EU-Domstolen blåstempler SKI’s Øst/Vest-model
EU-Domstolen har besvaret Østre Landsrets præjudicielle spørgsmål om, hvorvidt SKI’s model for tildeling af delkontrakter er forenelig med forhandlingsforbuddet i udbudsretten. Modellen lader den næstbedste tilbudsgiver overtage en delkontrakt ved at matche den pris, den bedste tilbudsgiver har tilbudt på en anden delkontrakt. Domstolen konkluderer, at modellen ikke indebærer ulovlig forhandling, når reglerne er fastlagt forud for tilbudsfristen.
Begrundelsen er, at ligebehandling og gennemsigtighed forbyder forhandlinger efter fristens udløb, men ikke udelukker anvendelsen af en på forhånd offentliggjort, mekanisk tildelingsregel. Den prisændring, som den næstbedste tilbudsgiver foretager, er en ren tilpasning til en allerede afgivet laveste pris og beror ikke på ordregivers skøn eller efterfølgende forhandling.
Konsekvenser for ordregivere og tilbudsgivere
Afgørelsen giver et klart retsgrundlag for modeller, der fordeler delkontrakter mellem flere leverandører gennem prismatch, når formålet eksempelvis er at sikre løbende konkurrence eller forsyningssikkerhed. Det må forventes, at Østre Landsret følger EU-Domstolens linje, og at tidligere kritik fra Klagenævnet for Udbud tilsidesættes i den konkrete sag.
Ordregivere bør dog vurdere de konkurrencemæssige virkninger nøje. En konstruktion, hvor næstbedste tilbudsgiver kan få en delaftale ved prismatch, kan reducere incitamentet til at byde aggressivt. Markedsstruktur, leverandørfelt og risici for svækket priskonkurrence skal derfor indgå i designet, ligesom vilkårene for afslag og videre tilbudsgivning skal fremgå tydeligt.
Praktiske anbefalinger
For at anvende en lignende model lovligt og hensigtsmæssigt bør ordregivere sikre følgende hovedpunkter i udbudsmaterialet:
- Spillereglerne beskrives klart og udtømmende før tilbudsfristen, herunder rækkevidde, betingelser og prioritering.
- Ordregiver har ingen efterfølgende skønsmargin; tildelingen sker mekanisk og objektivt.
- Prismatch må kun ske i forhold til priser, der er afgivet inden fristens udløb, og for klart afgrænsede delkontrakter.
- En eksplicit kaskade for afslag og videre tildeling, samt en vurdering af mulige konkurrencemæssige effekter.
Med den ramme, EU-Domstolen har udstukket, kan “Øst/Vest”-lignende modeller anvendes, når de er forankret i gennemsigtighed, ligebehandling og proportionale hensyn. Dommen tydeliggør grænsen mellem forhandlingsforbuddet og lovlig, forudfastsat tildelingslogik.
Domstolens afgørelse kan læses på EU-Domstolens hjemmeside: Læs dommen hos Curia.
