Skærpet fusionskontrol: call-in udvider rækkevidden
Fra 1. juli 2024 giver ændringer i konkurrenceloven Konkurrence- og Forbrugerstyrelsen mulighed for at kræve anmeldelse af fusioner, der ligger under de sædvanlige omsætningstærskler. Call-in kan anvendes, når de deltagende virksomheder tilsammen har dansk omsætning over et lavt niveau, og transaktionen kan hæmme den effektive konkurrence betydeligt. Formålet er at fange transaktioner, hvor opkøb af mindre, innovative aktører potentielt udhuler fremtidigt konkurrencepres og innovation.
Forarbejderne forventer, med inspiration fra lande med tilsvarende ordninger, at kun få sager årligt vil blive indkaldt. Alligevel bør virksomheder tidligt i processen vurdere, om en planlagt transaktion kan blive omfattet, og indrette tidsplan, informationsudveksling og kontraktstruktur derefter.
Tidsfrister, standstill og sanktioner
Myndigheden har 15 hverdage til at beslutte, om en under-tærskel-fusion skal anmeldes. Fristen løber først, når myndigheden er gjort bekendt med fusionen i den forstand, at den har modtaget tilstrækkelige og relevante oplysninger; presseomtale er ikke nok. Der gælder som udgangspunkt en 3-måneders frist fra underskrivelse til at kræve anmeldelse, der i særlige tilfælde kan forlænges til 6 måneder, eksempelvis ved fortielse eller manglende svar på anmodninger om oplysninger.
Hvis call-in udløses, gælder standstill: transaktionen må ikke gennemføres før godkendelse. Overtrædelse kan udløse bøde og i sidste ende ophævelse af en allerede gennemført fusion. Ændringerne ledsages af justeringer i principperne for bødeberegning og et nyt markedsefterforskningsværktøj, men det praktiske fokus for transaktioner er call-in og tilhørende proceskrav.
For at sikre klarhed i transaktionsplanlægningen kan parterne indarbejde betingelser, der knytter closing til regulatoriske milepæle:
- Udløb af 15-hverdagesfristen uden indkaldelse.
- Skriftlig bekræftelse fra myndigheden om, at anmeldelse ikke kræves.
- Opnået godkendelse inden for en aftalt tidsramme.
- Udløb af call-in-perioden på 3 måneder eller 6 måneder ved særlige omstændigheder.
Kontraktuelle og praktiske skridt
Inden due diligence bør parterne fastlægge en konkurrenceretlig strategi for informationsudveksling, herunder brug af clean teams, for at reducere risikoen for gun jumping. En tidlig vurdering af markedsafgrænsning, parternes markedsandele og potentielle konkurrencemæssige virkninger er central.
Det anbefales at indsende et struktureret informationsbrev for at starte 15-hverdagesfristen. Relevante oplysninger omfatter en klar beskrivelse af transaktionen, ejer- og kontrolforhold før og efter, markeder og markedsroller samt overordnede markedsandele og omsætningstal. Samtidig bør overdragelsesaftalen indeholde betingelser om myndighedsgodkendelse, passende long stop-dato og rettigheder til at udsætte eller ophæve, hvis regulatoriske krav ikke opfyldes. En disciplineret proces, dokumentation og tidlig dialog med myndigheden reducerer gennemførelsesrisikoen.
