Klagenævnet for Udbud har erklæret en rammeaftale indgået af Forsvarsministeriets Materiel- og Indkøbsstyrelse uden virkning og pålagt en økonomisk sanktion. Afgørende var, at ordregiver under forhandlingerne ændrede grundlæggende elementer: visse mindstekrav blev fraveget, og prisstrukturen blev ændret fra fast pris til prisoverslag med mulighed for genforhandling. Nævnet fastslog samtidig, at overgangen til udbud med forhandling uden forudgående offentliggørelse efter udbudsloven § 80, stk. 1, nr. 1, var berettiget, fordi manglen på tilbud ikke kunne tilskrives usaglige eller uproportionale krav.
Baggrund og procedure
Efter to mislykkede offentlige udbud på læssemaskiner skiftede ordregiver til udbud med forhandling uden forudgående offentliggørelse. Zeppelin Danmark A/S klagede med tre hovedsynspunkter: at betingelserne for § 80 ikke var opfyldt, at kontrakten blev ulovligt tildelt ved at ændre grundlæggende elementer, og at forhandlingsperioden på omkring halvandet år var uproportional.
Nævnet afviste den første indsigelse. Ordregiver kan stille stramme krav, hvis de forfølger et sagligt formål og ligger inden for det udbudsretlige skøn. Der var ikke grundlag for at anse kravene som bevidst konkurrencebegrænsende eller usaglige. Den lange forhandlingsperiode blev heller ikke anset for uproportional, da loven ikke angiver faste grænser, og længden stod i rimeligt forhold til ydelsens karakter og begrundelsen for at anvende § 80.
Kendelsens begrundelse
Nævnet fandt to ændringer ulovlige, fordi de gik til kontraktens grundlag. For det første accepterede ordregiver en løsning, hvor én maskintype ikke opfyldte to mindstekrav. Ændringer af mindstekrav er per definition ændringer af grundlæggende elementer i en forhandling efter § 80. For det andet ændrede ordregiver prisstrukturen fra fast pris til et prisoverslag med mulighed for genforhandling, hvilket har væsentlig betydning for potentielle tilbudsgiveres beslutning om deltagelse.
Konsekvensen blev, at kontrakten blev erklæret uden virkning, og ordregiver blev pålagt en økonomisk sanktion. Nævnet lagde vægt på overtrædelsens karakter ved fastsættelsen. Kendelsen kan læses hos Nævnenes Hus: Klagenævnet for Udbud, 25. september 2025.
Praktiske implikationer
Afgørelsen markerer en tydelig grænse: Selv når markedet ikke leverer tilbud, kan ordregiver ikke rette op på et udbud ved at ændre mindstekrav, prisstruktur eller kontraktens omfang under efterfølgende forhandlinger. Overskrides grænsen, risikeres uden virkning og sanktion.
Ordregivere, der forventer at måtte anvende § 80, bør fra start indbygge kontrolleret fleksibilitet i materialet og tydeliggøre hvilke elementer, der kan forhandles inden for rammerne, uden at rykke ved det væsentlige. Følgende tiltag kan mindske risici:
- Afgræns og begrund mindstekrav, og markér ikke-essentiale krav som forhandlingsbare.
- Beskriv prisstruktur og eventuelle reguleringsmekanismer på forhånd, hvis fleksibilitet er nødvendig.
- Dokumentér markedskontakt og valg af § 80 samt løbende fremdrift i forhandlingsforløbet.
