Competition law risks associated with non-controlling shareholdings in competing undertakings

EU-Kommissionens bøde i Delivery Hero/Glovo understreger, at minoritetsaktieposter i direkte konkurrenter kan skabe en platform for ulovlig koordinering og udveksling af konkurrencemæssigt følsomme oplysninger. Selv uden kontrolforhold består parternes uafhængighed, og enhver unødig informationsstrøm mellem dem er som udgangspunkt forbudt.

Kernen

Ikke-kontrollerende investeringer falder ofte uden for klassisk fusionskontrol, men de strukturelle bånd kan fremme risici efter kartelforbuddet. Risikoen skærpes, når investeringen kombineres med governance-rettigheder, der rækker ud over passiv kapitalbeskyttelse, fx bestyrelsesplads, observatørstatus, konsultations- eller rapporteringsrettigheder.

Informationsudveksling kan opstå i bestyrelseslokalet, ved aktionærmøder, i løbende rapportering eller i uformelle drøftelser. Forbuddet gælder uanset virksomhedens størrelse og omfatter også minoritetsinvesteringer i start-ups.

Retsligt grundlag

Efter TEUF art. 101 og konkurrenceloven § 6 er aftaler og samordnet praksis, der har til formål eller følge at begrænse konkurrencen, forbudt. Ulovlig udveksling af pris-, kunde- eller strategidata kan udgøre en overtrædelse, også hvis der ikke foreligger en egentlig aftale om markedsadfærd.

Kommissionens beslutning i Delivery Hero/Glovo illustrerer håndhævelsesniveauet: ec.europa.eu/competition/antitrust/cases1/202530/AT_40795_1262.pdf. Den danske myndighed har behandlet krydsejerskab mellem konkurrenter, se kfst.dk/media/46210/minoritetsaktieposterfinal.pdf og kfst.dk/media/yjejy1oz/202012xx-krydsejerskab.pdf.

Praktiske compliance-tiltag

Virksomheder bør indrette transaktioner og styring, så kun nødvendige data til investeringsbeskyttelse deles, og så beslutningsfora ikke bliver kanaler for konkurrencesensitiv information.

Følgende flerlaget tilgang kan reducere risikoen væsentligt:

1. Indbyg proportionalitet i aktiekøbsaftale og aktionæroverenskomst: begræns informationsrettigheder til finansiel overvågning.
2. Etabler bestyrelsesprotokoller og klare step-out procedurer samt detaljerede dagsordener.
3. Implementér informationsbarrierer og clean team-ordninger før og efter closing.
4. Udpeg bestyrelsesrepræsentanter, der er adskilt fra den daglige kommercielle drift.