FSR skærper kontrollen med udenlandsk støtte i fusioner og udbud
EU’s Foreign Subsidies Regulation udvider Europa-Kommissionens muligheder for at imødegå konkurrencefordrejning forårsaget af subsidier fra tredjelande. Reglerne indfører anmeldelsespligt og standstill for visse fusioner og store offentlige udbud samt giver Kommissionen adgang til at gribe ind af egen drift.
Anmeldelse kræves for fusioner, når mindst én part har EU-omsætning på mindst 500 mio. euro, og parterne samlet har modtaget udenlandske finansielle bidrag på mindst 50 mio. euro i de seneste tre år. I udbud gælder anmeldelsespligt ved kontraktværdi fra 250 mio. euro og udenlandske finansielle bidrag på mindst 4 mio. euro pr. tredjeland. Overtrædelser kan sanktioneres med bøder op til 10 % af den globale omsætning, og subsidierede fusioner eller tilbud kan forbydes.
Hvad udgør et udenlandsk subsidie?
Kommissionen vurderer først, om der foreligger et udenlandsk subsidie: et finansielt bidrag fra et ikke-EU-land, som giver en selektiv fordel. Begrebet omfatter bl.a. tilskud, kapitaltilførsler, lån, garantier, gældseftergivelser, skattemæssige incitamenter og eksklusive rettigheder. Også private aktører med tætte statslige bånd kan være omfattet.
Fordelskravet er som udgangspunkt ikke opfyldt, hvis transaktionen sker på markedsvilkår, fx en markedsmæssig rente på et statsligt lån. Selektivitet foreligger typisk, når støtten målrettes enkelte virksomheder, brancher eller konkrete transaktioner. Vurderingen ligger tæt op ad statsstøtteretten, og retspraksis efter TEUF art. 107 er vejledende.
Proces, tidsrammer og risikokategorier
FSR anvender en tofaset procedure. I fusioner svarer fristerne til fusionskontrol: en indledende fase og en dybdegående fase. I udbud gennemføres en tilsvarende toleddet gennemgang, der løber parallelt med ordregiverens proces, hvor ordregiver bl.a. screener for fuldstændighed, før Kommissionen vurderer sagen.
Kommissionen kan se tre år tilbage i anmeldelsespligtige sager og op til ti år i øvrige tilfælde, med en generel de minimis-tærskel på 4 mio. euro over tre år. Visse subsidietyper anses for særligt risikable og kan udløse indgreb:
- Støtte til nødlidende virksomheder.
- Ubegrænsede garantier.
- Eksportfinansiering i strid med OECD-arrangementet.
- Støtte der direkte muliggør en fusion.
- Støtte der muliggør et urimeligt lavt tilbud.
Håndhævelse og praktiske tiltag
Kommissionen kan forbyde fusioner eller kontrakttildelinger og pålægge strukturelle eller adfærdsmæssige vilkår, fx frasalg, kapacitetsbegrænsninger eller adgangsforpligtelser. Virksomheder kan tilbyde tilbagebetaling med renter som tilsagn, hvis det er gennemsigtigt og kontrollerbart.
Virksomheder med væsentlig berøring til tredjelande bør etablere en intern registrering af udenlandske finansielle bidrag, dokumentere markedsvilkår gennem benchmarking eller uafhængige erklæringer og forberede FSR-anmeldelser i transaktioner og store udbud. Private equity-fonde skal inddrage støtte til andre porteføljeselskaber i samme fond ved vurderingen. Læs mere hos Europa-Kommissionen: competition-policy.ec.europa.eu/foreign-subsidies-regulation_en.
