Strenge EU-bøder for præimplementering i Illumina/GRAIL
Europa-Kommissionen har udstedt en maksimalbøde til Illumina for bevidst overtrædelse af standstill-forbuddet i forbindelse med den planlagte overtagelse af GRAIL. Illumina gennemførte transaktionen, efter at seks medlemsstater havde henvist sagen til Kommissionen efter fusionskontrolforordningens artikel 22, og mens Kommissionens undersøgelse stod på. Samtidig pålagde Kommissionen – for første gang – en symbolsk bøde til målvirksomheden GRAIL for medvirken til præimplementeringen. Afgørelsen er markant, fordi den alene sanktionerer gun jumping uden samtidig overtrædelse af anmeldelsespligten og fordi bøden til Illumina er udmålt ved forordningens maksimum på 10 procent af verdensomsætningen.
Kommissionen lægger til grund, at Illumina bevidst afvejede risikoen ved at overtræde standstill-forbuddet mod risikoen for at udløse et betydeligt break-up fee, hvis transaktionen ikke blev gennemført. Den vurdering blev anset som en særlig grov tilsidesættelse, der underminerer effektiv fusionskontrol. Kommissionen havde forinden udstedt et hold-separate-påbud, og fusionen blev senere forbudt i en materiel afgørelse. Afgørelsen signalerer skærpet håndhævelse over for både køber og target, og at lave omsætningstal ikke beskytter innovative virksomheder mod EU-kontrol, når artikel 22-henvisning anvendes.
Retligt grundlag og praksis
Standstill-forpligtelsen følger af EUMR artikel 7, mens bøderne er hjemlet i artikel 14. Henvisningsmekanismen i artikel 22 giver Kommissionen kompetence, selv om nationale tærskler ikke er opfyldt. I tidligere sager som Altice og Canon har der været kombinerede overtrædelser (både anmeldelsespligt og standstill), og bøderne var væsentligt lavere. Den aktuelle udmåling viser betydelig usikkerhed inden for 10-procentsrammen og en skærpelse af Kommissionens sanktionspraksis ved forsætlige overtrædelser.
For transaktionsplanlægning betyder afgørelsen, at parter straks må indrette closing-strukturen efter et muligt artikel 22-scope, respektere hold-separate-krav og undgå enhver kontrolskifteadfærd, før myndighedsgodkendelse foreligger. Target-virksomheder bør sikre intern compliance og undgå medvirken, da bøder fremover kan blive reelle.
Videre forløb og domstolsprøvelse
Kommissionen har udsendt et Statement of Objections om genoprettelsesforanstaltninger med henblik på at opløse integrationen eller påbyde andre remedier. Endelig afgørelse om foranstaltninger afventes. Parallelt verserer søgsmål ved Retten og EU-Domstolen om, hvorvidt artikel 22 gav et tilstrækkeligt klart grundlag for kompetencen, hvilket kan få afsmittende effekt på de efterfølgende afgørelser. Illumina har tillige oplyst, at bøden indbringes for Retten.
Kommissionens pressemeddelelse kan læses hos Europa-Kommissionen på ec.europa.eu.
