Klagenævnet for Udbud fastslog i en kendelse, at en kommune ikke lovligt kunne anvende forhandling uden forudgående offentliggørelse til at indgå en nødkontrakt efter ophævelse af en rengøringsaftale for væsentlig misligholdelse. De strenge betingelser i udbudsloven § 80, stk. 5, var ikke opfyldt, og kommunen blev pålagt en økonomisk sanktion. Kendelsen indskærper, at undtagelsen kun kan anvendes ved dokumenteret og ekstraordinær uopsættelighed, der udspringer af en uforudsigelig begivenhed.
Retsgrundlag og snæver undtagelse
Udbudslovens § 80, stk. 5 implementerer den snævre undtagelse for forhandling uden forudgående offentliggørelse ved ekstrem hast. Bestemmelsen forudsætter tre kumulative betingelser:
- Uforudsigelig begivenhed.
- Tvingende uopsættelighed, som gør almindelige frister umulige at overholde.
- Årsagsforbindelse mellem begivenheden og uopsætteligheden.
Ordregiver skal kunne dokumentere forholdene og begrænse aftalens omfang og varighed til det strengt nødvendige, indtil der kan gennemføres et konkurrenceudsat udbud.
Klagenævnets begrundelse
Nævnet lagde vægt på, at kommunen gennem længere tid havde reklameret over rengøringskvaliteten og overvejet genudbud. Manglerne var derfor ikke ekstraordinære eller uforudsigelige. Kommunen havde selv kontrol over tidspunktet for ophævelsen, hvilket svækkede påberåbelsen af pludselig uopsættelighed.
Kommunen dokumenterede heller ikke, at en kortvarig periode uden genudbud ville indebære alvorlig sundhedsrisiko. Efter kontrakten kunne ordregiver desuden kræve fortsat levering, indtil ny leverandør var på plads. Endelig var interimskontraktens varighed (omtrent ni en halv måned) ikke begrænset til det nødvendige.
Praktiske implikationer
Kendelsen understreger, at undtagelsen i § 80, stk. 5 kun bør anvendes i reelt akutte og uforudsigelige situationer, og at ordregiver bærer en tung bevisbyrde for både uforudsigelighed, uopsættelighed og proportionalitet. Mangelfuld dokumentation kan udløse økonomiske sanktioner og risiko for tilsidesættelse.
Ordregivere bør planlægge genudbud rettidigt, dokumentere faktiske risici, afsøge mindre indgribende alternativer (fx fortsat levering eller accelereret procedure) og tidsbegrænse interimsaftaler skarpt. Kendelsen kan læses her.
