Daniella Elkan
Artikel 346 TEUF – undtagelse og rækkevidde
Det accelererende europæiske behov for forsvarskapacitet kolliderer med tidskrævende EU-processer. Artikel 346 TEUF giver – under strenge forudsætninger – medlemsstaterne mulighed for at fravige EU-regler til beskyttelse af væsentlige sikkerhedsinteresser.
Bestemmelsen rummer to spor. Stk. 1, litra a, gør det muligt at undlade at dele oplysninger, hvis offentliggørelse skader statens sikkerhedsinteresser. Litra b giver adgang til at fravige reglerne for foranstaltninger vedrørende våben, ammunition og krigsmateriel, når fravigelsen er nødvendig og proportional, og når civile konkurrencevilkår på det indre marked ikke forringes. EU-Domstolens praksis er begrænset, og afgrænsningen af, hvilke “foranstaltninger” der kan omfattes, rejser komplekse spørgsmål.
Traditionelt er bestemmelsen anvendt til at undtage forsvarsindkøb fra udbud, men den kan principielt række bredere. Myndigheder skal kunne begrunde nødvendighed og proportionalitet, herunder hvorfor mindre indgribende midler (fx sikkerhedstilpassede konkurrencer) ikke var tilstrækkelige.
Konsekvenser for udbud og indkøb
Anvendelse af artikel 346 kan forkorte tidslinjer, men øger kravene til risikovurdering, dokumentation og sporbarhed. Ved dual use-produkter – med både militær og civil anvendelse – skal myndigheder foretage en konkret vurdering af sikkerhedsbehovet og samtidig sikre, at civile markeder ikke påvirkes negativt.
Direkte tildeling kan være berettiget, men indebærer høj retlig risiko, hvis begrundelsen er utilstrækkelig. Hvor forholdene tillader det, kan en konkurrencepræget proces inden for rammerne af artikel 346 styrke værdifor pengene og reducere håndhævelsesrisiko.
Kommissionens nye retningslinjer
EU-Kommissionen har offentliggjort opdaterede vejledninger om artikel 346’s anvendelse i den aktuelle sikkerhedskontekst, med fokus på praktiske løsninger og dokumentationskrav. Se retningslinjerne her: Defence-Simplification-Omnibus.
Retningslinjerne er ikke bindende, men de vil ofte blive tillagt vægt. Praktiske anbefalinger omfatter tidlig fastlæggelse af hjemmel, stringent proportionalitetsanalyse, begrundelse for fravigelser, samt så meget gennemsigtighed som sikkerhedshensyn tillader. En disciplineret tilgang mindsker risikoen for traktatbrudsprocedurer og efterfølgende tvister.
