EUIPO’s Board of Appeal har ændret en opsigtsvækkende førstinstansafgørelse om ophævelse for manglende brug af EU-varemærket BIG MAC. BoA fandt, at McDonald’s havde løftet bevisbyrden for reel brug for nogle af de registrerede varer og ydelser, bl.a. fødevarer fremstillet af kød og fjerkræ, sandwiches samt visse restaurantrelaterede ydelser. Dermed blev varemærket delvist opretholdt.
Bevisvurdering og nyt materiale
BoA tillagde allerede indleveret materiale større vægt end EUIPO og accepterede desuden nyt bevis, fordi det supplerede den oprindelige dokumentation, svarede på førstinstansens begrundelse, og modparten havde haft mulighed for at udtale sig. Afgørelsen illustrerer, at nyt bevis på anke kan tillades, når det er relevant og procesøkonomisk begrundet.
Det tillagte bevis omfattede flere typer dokumentation, som tilsammen viste faktisk omsætning, markedsføringsindsats og mærkets udbredelse:
- Forbrugerundersøgelser med høj kendskabsgrad.
- Kasseboner, der dokumenterede salg af produkter under mærket.
- Revisionsrapport, der understøttede de oplyste salgstal.
- Yderligere reklamer, emballage og fotos af menuer i restauranter.
Retslige pointer og betydning
BoA anerkendte, at erklæringer fra indehaverens repræsentanter og sekundære kilder som Wikipedia kan have probativ værdi, når de understøttes af objektiv dokumentation. BoA lagde også vægt på mærkets generelle udbredelse, herunder brugen af Big Mac Index som indikator for kendthed.
Afgørelsen bekræfter kravene til reel brug efter EU-varemærkeforordningen: Der skal foreligge konsistent og objektiv dokumentation for faktisk anvendelse for de relevante varer og ydelser. Rettighedshavere bør derfor løbende gemme salgstal, kvitteringer, markedsføringsmateriale og emballage. Se afgørelsen hos EUIPO.
