Udvidet call-in efter artikel 22
EU’s fusionskontrol hviler normalt på økonomiske tærskelværdier, men artikel 22 i fusionskontrolforordningen åbner for, at medlemsstater kan henvise transaktioner til Kommissionen, selv når EU- og nationale tærskler ikke er opfyldt. Kommissionens vejledning fra 2021 bekræfter, at ordningen kan bruges i sager uden national anmeldelsespligt, særligt hvor omsætningen ikke afspejler et betydeligt konkurrencemæssigt potentiale.
Vurderingen kan omfatte, om target er en vigtig innovator, har adgang til aktiver af særlig betydning, leverer essentielle input på andre markeder, eller om prisen står i misforhold til omsætningen. Særligt i tech- og medicinalsektoren kan opkøb af små, men strategisk vigtige virksomheder – herunder såkaldte killer acquisitions – påvirke konkurrencen mærkbart.
Kommissionen har i en Q&A fra december 2022 illustreret typetilfælde, hvor henvisning er nærliggende. Følgende eksempler peger på risikoscenarier, som virksomheder bør vurdere nøje:
- Opkøb af et hastigt voksende socialt medie med få brugere.
- Opkøb af en R&D-virksomhed tæt på lancering af et konkurrerende lægemiddel.
- Opkøb af en forbedret konkurrent på DNA-sekventering.
- Opkøb af en musikgenkendelsesapp med værdifulde data.
- Opkøb af leverandør af kritiske komponenter til højpræcisionsudstyr.
Eksemplerne viser fokus på innovationskonkurrence, dataadgang og kontrol over centrale input på upstream- og downstream-markeder.
Praktiske implikationer og tidsfrister
En henvisning kan ske efter closing. Som udgangspunkt vil Kommissionen dog ikke modtage henvisninger senere end seks måneder efter, at transaktionen blev offentlig kendt. Ved særligt alvorlige betænkeligheder kan fristen fraviges, hvis ingen medlemsstat har modtaget anmeldelse.
Hvis Kommissionen tager jurisdiktion før closing, udløses standstill-forpligtelsen. Parter opfordres til tidlig, uformel kontakt, typisk via anmodning om et sagsteam og fremsendelse af en beskrivelse af transaktionen. Det kan reducere usikkerheden om en mulig henvisning og sikre en mere forudsigelig proces.
Kommissionens vejledning kan læses på EUR-Lex: Kommissionens vejledning. Q&A’en er tilgængelig hos Kommissionen: Kommissionens Q&A.
Nationale tendenser og anbefalinger
Flere lande, bl.a. Sverige og Norge, har indført nationale call-in-regler for sub-threshold transaktioner. Danmark har endnu ikke en generel national call-in-ordning, men politiske initiativer peger på kommende lovgivning, der kan give Konkurrence- og Forbrugerstyrelsen adgang til at indkalde sager under tærsklerne.
For praktikere betyder udviklingen, at transaktioner med begrænset omsætning, men høj strategisk værdi, bør underkastes konkurrenceretlig screening. Identificér tidligt, om transaktionen kan påvirke samhandelen, om target kontrollerer nøgledata eller essentielle input, og om transaktionsværdien signalerer latent markedsmagt. Overvej proaktiv dialog med Kommissionen eller relevante nationale myndigheder, og planlæg closing-timing i lyset af en mulig standstill.
