Ordregivere skal identificere udelukkelsesgrunde og samtidig tage stilling til leverandørers self-cleaning. Bevisbyrden ligger hos ordregiver, og en leverandør kan ikke udelukkes alene, fordi andre myndigheder har gjort det. Hvis pålidelighed dokumenteres efter udbudslovens § 138, kan udelukkelse – og i visse tilfælde ophør af en bestående kontrakt – undgås.
Udelukkelsesgrunde og bevisbyrde i udbud
Udbudsloven opstiller både obligatoriske og frivillige udelukkelsesgrunde. De spænder fra strafbare forhold til manglende betaling af offentlig gæld, interessekonflikter og væsentlig misligholdelse. Visse forhold medfører midlertidig udelukkelse, mens etablering i en ikke-samarbejdsvillig skattejurisdiktion uden GPA-tilslutning kan føre til permanent udelukkelse.
Vurderingen følger en totrinsmodel: Først om virksomheden er omfattet af en udelukkelsesgrund; dernæst om den kan dokumentere pålidelighed. Oplysningspligten håndteres via ESPD, og ordregiver kan kræve supplerende dokumentation efter § 151. Hver sag beror på en konkret bevisvurdering hos ordregiver.
Pålidelighedsvurdering og vejledende udtalelse fra Konkurrence- og Forbrugerstyrelsen
Dokumentation for pålidelighed efter § 138, stk. 3, fokuserer på konkrete afhjælpende skridt. Særligt vægtes betaling eller forlig af eventuelle krav, aktivt samarbejde med undersøgelsesmyndigheder samt gennemførte og implementerede organisatoriske foranstaltninger, der forebygger gentagelser.
Siden lovændringen skal ordregiver indhente en vejledende udtalelse fra Konkurrence- og Forbrugerstyrelsen i EU-udbud efter afsnit II samt udbud omfattet af forsynings- og koncessionsdirektiverne, hvis udbuddet er offentliggjort efter 1. januar 2023. Udtalelsen er ikke bindende, men sikrer ensartet praksis. Der er ingen sagsbehandlingsfrist, og ordregivere bør indregne ekstra tid, fx i vedståelsesfristen.
De tre centrale betingelser kort fortalt er:
- Erstatning betalt eller aftalt ved forlig.
- Aktivt samarbejde med undersøgelsesmyndigheden.
- Passende, dokumenterede og proportionale foranstaltninger implementeret.
Konsekvenser for igangværende kontrakter og berørte aktører
Hvis kontrakten indeholder vilkår om ophør ved udelukkelsesgrunde, kan ordregiver være kontraktuelt forpligtet til at ophæve. Ordregiver skal dog løfte bevisbyrden og give leverandøren mulighed for at dokumentere pålidelighed. Pålidelighedsvurdering kan ske, selv om forholdet opstår efter kontraktindgåelse.
Retten til pålidelighedsvurdering gælder alle aktører i udbuddet, herunder konsortiedeltagere og underleverandører. Praksis viser, at mangelfulde forebyggende tiltag ikke er nok; se fx Klagenævnet for Udbuds kendelse 27. oktober 2022 om væsentlig misligholdelse. Læs udbudsloven på retsinformation.dk, direktiverne på EUR-Lex og EUR-Lex, KLFU-kendelsen her samt Kfst’s vejledning om pålidelighedsvurdering her.
