Fradragsret for tab og kvalifikation af konvertible obligationer
Højesteret har fastslået, at et tab ved afståelse af en fordring udstedt som led i et lånearrangement ikke var fradragsberettiget efter aktieavancebeskatningsloven § 1, stk. 3, fordi instrumentet ikke udgjorde en konvertibel obligation i lovens forstand. Sagen vedrørte et konvertibelt gældsbrev udstedt til hovedanpartshaveren, som senere overdrog fordringen og realiserede et betydeligt tab. Bestemmelsen sidestiller i udgangspunktet gevinst og tab på konvertible obligationer med aktier ved afståelse.
Højesteret udtalte, at kvalifikationen beror på en konkret vurdering, der må tage udgangspunkt i selskabsrettens formkrav. Foreligger der ikke en selskabsretligt gyldig konvertibel obligation, er instrumentet uden for aktieavancebeskatningslovens anvendelsesområde, og et realisationstab kan derfor ikke fradrages efter bestemmelsen.
Selskabsretlige formkrav og registrering efter selskabsloven § 173 stk. 2
I den konkrete sag var beslutningen om udstedelse af det konvertible gældsbrev og den tilhørende vedtægtsændring ikke registreret i Erhvervsstyrelsen inden for den lovbestemte to ugers frist i selskabsloven § 173, stk. 2.
Højesteret lagde vægt på forarbejderne, der fremhæver, at rettidig registrering er væsentlig for vurderingen af selskabets forhold og kapitalandelens værdi. Uden registrering forelå der i hvert fald ikke på afståelsestidspunktet en selskabsretligt gyldig konvertibel fordring.
Ny dag. Ny handelspolitisk virkelighed. Tag kurset ’Told og compliance’.
Læs mere her →Konsekvenser for finansiering og skatteplanlægning i selskaber
Afgørelsen understreger, at skattemæssig behandling af konvertible gældsbreve forudsætter, at de selskabsretlige formalia overholdes. Manglende og forsinket registrering kan medføre, at instrumentet ikke anerkendes skattemæssigt, hvilket udelukker fradrag for tab ved afståelse og kan påvirke værdiansættninger og regnskab.
Særligt i koncern- og nærtstående relationer bør beslutninger dokumenteres, vedtægter tilpasses og registrering ske uden ophold for at sikre klar kvalifikation. Højesteret stadfæstede dermed landsrettens resultat.
