Generaladvokatens hovedpointe
Generaladvokaten ved EU-Domstolen foreslår, at en overførsel af hele eller dele af en virksomhed skal kvalificeres som en virksomhedsoverdragelse, når transaktionen er tilrettelagt med henblik på at videreføre driften, men først gennemføres formelt umiddelbart efter, at konkurs er indledt. I så fald bevares lønmodtagernes rettigheder efter virksomhedsoverdragelsesdirektivet, herunder overgang af eksisterende ansættelsesvilkår til erhververen.
Udgangspunktet i EU-retten er, at medarbejdernes rettigheder og forpligtelser overgår til den nye arbejdsgiver på overdragelsestidspunktet. Direktivet indeholder dog en snæver undtagelse for insolvenssituationer, der har til formål at realisere aktiverne og dermed afvikle virksomheden. En procedure, der sigter mod fortsat drift, falder uden for undtagelsen.
Direktivet anerkender undtagelsen ved virksomhedsoverdragelse i konkurs kun, hvis alle følgende betingelser er opfyldt:
- Der er indledt konkursbehandling eller tilsvarende mod overdrageren.
- Formålet er realisering af aktiverne med henblik på afvikling, ikke videreførelse.
- Behandlingen sker under tilsyn af en offentlig myndighed eller domstol.
Ifølge generaladvokaten er det ikke muligt kunstigt at adskille forløbet før og efter konkursdekretet, når planens kerne har været at sikre driftskontinuitet. I sådanne situationer må konkursen anses som teknisk og ikke likvidationsorienteret, og undtagelsen kan derfor ikke anvendes.
Sagens faktiske ramme
Sagen udspringer af en koncern, hvor et datterselskab blev ramt af betydelige tab og indledte en retslig omstrukturering med henblik på videreførelse. Et tilbud om at overdrage forretningsenheder og en større medarbejdergruppe til et nærtstående selskab blev forberedt, men domstolstilsynet afviste aftalen.
Efterfølgende blev datterselskabet taget under konkurs. Dagen efter indgik kuratorerne aftaler med et nyoprettet koncernselskab om ansættelse af de samme medarbejdere på vilkår svarende til det afviste tilbud. En gruppe medarbejdere gjorde gældende, at der forelå en virksomhedsoverdragelse omfattet af direktivet, og den nationale ret forelagde et præjudicielt spørgsmål for EU-Domstolen.
Betydning for dansk praksis
Hvis EU-Domstolen følger forslaget, vil grænsen mellem rekonstruktion og afviklingskonkurs få skærpet betydning ved transaktioner omkring insolvente virksomheder. Arbejdsgivere, kuratorer og investorer kan ikke forvente at undgå medarbejderbeskyttelsen ved at gennemføre en forberedt overdragelse kort efter konkursens indtræden.
I en dansk kontekst vil fortolkningen pege på, at virksomhedsoverdragelsesloven finder anvendelse, når en overdragelse reelt tilsigter driftskontinuitet, uanset den formelle timing. Det understreger behovet for tidlig vurdering af transaktionsstruktur, dokumentation af formål og om overdragelsen har karakter af going concern. Generaladvokatens forslag er ikke bindende, men afspejler gældende retspraksis, og den endelige dom forventes at give yderligere klarhed.
