Højesteret har præciseret, at udsendelse fra vikarbureau kun er omfattet af vikarloven, hvis udsendelsen reelt er midlertidig. Der findes ingen fast maksimal varighed, men virksomheden skal kunne påvise en objektiv og dokumenteret begrundelse for både udsendelsen og eventuelle forlængelser. Mangler denne begrundelse, kan medarbejderen i stedet være omfattet af funktionærloven med tilhørende rettigheder.
Afgrænsning mellem vikarloven og funktionærloven
Som udgangspunkt er vikarer, der er omfattet af vikarloven, ikke funktionærer i forhold til vikarbureauet, fordi den daglige instruktionsbeføjelse ligger hos brugervirksomheden. Denne særskilte konstruktion adskiller vikarforholdet fra en traditionel tjenestestilling.
Er udsendelsen derimod ikke midlertidig, og udfører medarbejderen funktionærarbejde, kan vedkommende anses som funktionær over for vikarbureauet. Det udløser blandt andet rettigheder om løn under sygdom og løn i opsigelsesperioden.
Midlertidighed uden fast tidsgrænse kræver objektive grunde
Loven indeholder ingen hård grænse for længden af et vikariat. Vurderingen beror på en samlet bedømmelse, hvor varighed og antal forlængelser indgår, men ikke er afgørende i sig selv. Højesteret inddrager EU-retlig praksis, som lægger vægt på saglige og påviselige behov.
Virksomheden skal derfor kunne redegøre for konkrete, objektive forhold, der forklarer den tidsbegrænsede karakter. Generelle eller efterrationaliserede begrundelser er som udgangspunkt utilstrækkelige.
Konkrete afgørelser og rettighedsvirkninger
I en sag om flere års udsendelse med gentagne forlængelser fandt Højesteret, at den anførte forventning om lukning af et servicecenter ikke var tilstrækkeligt dokumenteret. Udsendelsen var derfor ikke midlertidig, vikarloven fandt ikke anvendelse, og medarbejderen var omfattet af funktionærloven. Der blev desuden tilkendt godtgørelse efter reglerne om tidsbegrænset ansættelse på 25.000 kr.
I andre sager var det dokumenteret, at en IT-funktion skulle ophøre som led i en outsourcing, selv om nedlukningen blev forsinket. Her forelå en objektiv forklaring, og udsendelserne var fortsat midlertidige og omfattet af vikarloven.
Ny dag. Ny handelspolitisk virkelighed. Tag kurset ’Told og compliance’.
Læs mere her →Dokumentation og compliance i længere vikarforløb
Virksomheder, der anvender vikarer gennem længere tid eller med flere forlængelser, bør løbende sikre sporbar dokumentation for midlertidighedens grundlag. Ellers øges risikoen for omkvalifikation til funktionærforhold med betydelige løn- og godtgørelseskrav.
Følgende dokumentation styrker en midlertidighedsvurdering:
- Detaljeret projektplan med milepæle og forventet slutdato.
- Beslutningsreferater om omorganisering eller afvikling af funktioner.
- Outsourcingaftaler, kontrakter og tidsplaner.
- Løbende notater, der forklarer og begrunder hver forlængelse.
